Direito das sociedades)

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Uma empresa, em direito e contabilidade , é uma parte que opera uma empresa comercial : pode consistir em uma única pessoa (sociedade unipessoal) ou mais sujeitos tais membros ( indivíduos e / ou jurídicos ) combinados em ' grupo empresarial . Está sujeito ao direito das sociedades (um ramo do direito comercial ) de vários países e, dependendo da forma jurídica, pode ser de vários tipos (por exemplo, sociedade por ações / sociedade anônima).

No mundo

Itália

Definição

Com este termo podemos indicar fenômenos muito distintos:

  1. o contrato referido no artigo 2247.º do Código Civil italiano (contrato de empresa ou contrato social);
  2. a pessoa jurídica, constituída pelos sócios e destas distintas;
  3. a relação societária que vincula os acionistas entre si (artigo 2269 do Código Civil italiano).

A definição mais completa e citada do fenômeno empresarial encontra-se, em todo caso, no código civil , no art. 2247, segundo o qual com o contrato societário duas ou mais pessoas conferem bens ou serviços para o exercício conjunto de uma atividade económica, a fim de repartir os lucros .

No entanto, este artigo não inclui todos os tipos de entidades sociais conhecidas pelo nosso ordenamento jurídico : se por um lado, como veremos em breve, existem empresas sem fins lucrativos, por outro, com a introdução de sociedades unipessoais, também um indivíduo sujeito pode estabelecer uma nova empresa por meio de um ato unilateral. O sistema jurídico italiano distingue então entre empresas, consórcios e associações .

Objetivo Corporativo

O objeto social descreve as atividades que podem ser desenvolvidas pela empresa. Deve ser incluído na escritura de constituição (conforme exigido pelo artigo 2463 do Código Civil Italiano sobre a Constituição da Sociedade Limitada) e deve ser suficientemente determinado, lícito e possível. Por exemplo, pode ser a produção e venda de automóveis, a venda de produtos alimentares, a construção civil ... Se não se concretizar (definitivamente) ou se for impossível, pode ser devido à dissolução da empresa ( Artigo 2272 do Código Civil).

Partições de acordo com a finalidade social

Ícone da lupa mgx2.svg O mesmo tópico em detalhes: propósito social .

O objetivo de lucro é típico da empresa que se propõe a destinar aos acionistas o produto da atividade económica desenvolvida.

O objetivo mútuo (presente nas cooperativas e sociedades mútuas de seguros ) é, na ausência de uma formulação legislativa, comumente definido (também com base no que é relatado no relatório ao código civil) como o de fornecer bens e serviços aos associados ou oportunidades de emprego para condições de trabalho mais vantajosas do que obteriam no mercado.

Considera-se também que existe objeto de consórcio, típico dos consórcios constituídos sob a forma de sociedade nos termos do art. 2615 ter do Código Civil Italiano , que consiste em apoiar as sociedades consorciadas na regulação ou na execução conjunta de parte das respetivas atividades económicas (por exemplo, o consórcio para a compra conjunta de bens ou a criação de serviços conjuntos entre as várias empresas).

Características específicas

O sistema jurídico italiano propõe um número limitado de tipos sociais, dentro dos quais os indivíduos podem escolher aquele que mais se aproxima de suas necessidades. A única execução hipotecária geral é a prevista no estatuto particular da sociedade simples , que só pode ser utilizado para as sociedades que tenham por objeto o exercício de atividade diversa da comercial (art. 2.249 do Código Civil). Leis especiais então estabelecem outras limitações, prescrevendo o uso de certos tipos sociais para algumas atividades.

Com efeito, para a constituição válida de uma sociedade não é necessário escolher explicitamente uma das modalidades previstas na lei. Dois tipos de empresas são, de facto, residuais e far-se-á referência a eles se uma empresa tiver sido constituída sem determinar o seu tipo. É necessário ter atenção ao objeto: se for o exercício de uma atividade não comercial, o disposto no artigo 2249 do código civil, parágrafo segundo, ajudará, pois uma empresa com esta característica é regulada de acordo com as disposições da sociedade simples , a menos que os acionistas não queiram constituir uma empresa segundo uma das outras modalidades. Não existem disposições legislativas explícitas para as empresas que têm por objeto a atividade comercial. Neste caso, uma vez que a escolha de outros tipos sociais compatíveis com a comercialidade do objeto requer novas e explícitas decisões pelos acionistas, segue-se que a empresa deve ser regida pelas regras em geral parceria.

A formulação do artigo 2.249 do código civil derroga o princípio geral ex 1322 do código civil, parágrafo 2, segundo o qual os particulares podem celebrar contratos atípicos, desde que visem a realização de interesses dignos de proteção de acordo com o ordenamento jurídico. Não seria, portanto, possível constituir sociedades atípicas propriamente ditas, ou seja, não pertencentes a nenhuma espécie jurídica. O sentido da proibição, para essas posições doutrinárias, encontra-se na necessidade de proteção de terceiros e na certeza do tráfico, dada a importância externa do acordo de parceria.

Outra parte da doutrina, por outro lado, sustenta a natureza atípica das empresas, argumentando a partir da consideração da disciplina da sociedade simples e do snc não como um sub-caso de negociação (ou seja, "tipos"), mas como mero resíduo disciplinas. Haveria, portanto, a possibilidade de os acionistas regularem de forma independente a sua própria empresa, que seria integrada no nível regulatório pela regulamentação da empresa simples no caso de atividades não comerciais e pela do snc no caso de atividades comerciais , com eventual substituição da lei pelas cláusulas contrárias às regras obrigatórias (por exemplo em termos de responsabilidade patrimonial ).

Se a autonomia privada dos acionistas for limitada pela necessidade de escolha de uma das modalidades propostas pela lei, eles têm, no entanto, a possibilidade de modificar parcialmente os modelos jurídicos, mediante a adoção de cláusulas atípicas . A disciplina ditada pelo legislador permite, de facto, amplas adaptações, que permitem à empresa ser modelada na prática, de forma a ir de encontro às necessidades particulares dos accionistas. Os limites das orações atípicas são diferentes de acordo com o tipo social.
Geralmente, há maior flexibilidade nas parcerias do que nas empresas de capital . Outra consideração geral é aquela segundo a qual uma derrogação menor se encontra no sistema de obrigações sociais (que afetam a posição de terceiros). Caso a cláusula atípica viole os limites da autonomia de negociação, será ilegal, ao contrário das regras imperativas e, nos termos do art. 1419 cc, segundo parágrafo, será substituído pela disciplina jurídica.

Em qualquer caso, os tipos de sociedades regidas pelo legislador representam um modelo e uma comodidade para os acionistas e terceiros, pois, tendo uma disciplina padronizada, reduzem os custos de transação e proporcionam segurança aos investidores e credores.

O requisito de "comercialidade"

O sistema jurídico italiano (artigo 2249 do Código Civil italiano) não permite que as sociedades simples exerçam atividades comerciais (atividades indicadas no artigo 2195 do Código Civil italiano): portanto, as sociedades simples só podem ter por objeto a atividade agrícola (artigo 2135 cc) e o exercício de uma atividade profissional (e, portanto, não empresarial) de forma associada. Consequentemente, no entanto, os outros tipos de sociedades podem ser classificados na qualificação de "sociedades comerciais": estas sociedades, se exercerem uma atividade não comercial , no entanto, não terão o estatuto de empresário comercial e, portanto, entre outras coisas, eles não estarão sujeitos a falência e outros procedimentos de insolvência (regra não pacífica).

A qualificação de “comercial” [1] também é relevante para efeitos dos rendimentos sujeitos ao IRES , que, no caso da comercialização, serão integralmente imputados aos rendimentos do negócio.

Tipos de empresas

Existem dois subconjuntos principais nos quais as empresas lucrativas são agrupadas: parcerias e corporações . Para distinguir o primeiro do último há dois elementos: o grau de autonomia patrimonial e o reconhecimento ou não da personalidade jurídica pelo legislador ( contrato de empresa é a concessão, por dois ou mais sujeitos, de bens e serviços para o exercício conjunto de um atividade econômica organizada, a fim de repartir os lucros). Mais especificamente, no que diz respeito à autonomia do capital:

  • As sociedades por ações são caracterizadas por perfeita autonomia de capital e, portanto:
    • Os acionistas são responsáveis ​​pelas obrigações sociais dentro dos limites da ação conferida , exceto que:
    • Os credores particulares dos acionistas não podem reclamar que a participação acionária do respetivo devedor seja liquidada pela sociedade (mas podem apreender a ação ou os lucros dela decorrentes).
  • As parcerias, por outro lado, veem autonomia patrimonial imperfeita. Segue que:
    • Os acionistas são, em caráter subsidiário (o benefício de execução opera de forma diferenciada, dependendo do tipo de empresa), indefinida e solidariamente responsáveis ​​pelas obrigações da empresa, com algumas exceções estabelecidas.
      • por lei: sócio comanditário de uma sociedade em comandita ;
      • pelos próprios sócios (possibilidade prevista apenas no regulamento das sociedades simples ), por meio de convenção levada ao conhecimento de terceiros por meios idóneos, nos termos do artigo 2267º do Código Civil italiano;
    • Os credores particulares dos sócios de sociedades simples podem obter da sociedade a liquidação da parte do acionista devedor. Esta possibilidade é reconhecido também para os credores dos acionistas de uma geral parceria, onde a duração deste foi estendido, de maneiras diferentes se a extensão tem sido expressa ou tacitamente.

Além disso, a lei reconhece personalidade jurídica apenas às sociedades anônimas (artigo 2331 do Código Civil). As sociedades são, em qualquer caso, caracterizadas pela subjetividade jurídica, ou seja, constituem um sujeito distinto dos acionistas, titulares das próprias relações jurídicas e do seu património.

Eles são uma parceria :

Eles são sociedades anônimas :

São sociedades cooperativas : as sociedades caracterizadas por um propósito mutualístico . Todas as cooperativas têm personalidade jurídica e devem seguir as normas contábeis e orçamentárias das pessoas jurídicas, contando com a fiscalização do Ministério do Trabalho.

Por outro lado, entende-se por sociedade consorciada a organização constituída entre empresários do mesmo ramo ou atividades afins para a regulação ou para a realização de determinadas fases das respetivas sociedades.

Tipos particulares

Além dos tipos corporativos clássicos, novas variantes surgiram recentemente.

  • Com o decreto legislativo n. 88, de 3 de março de 1993, por exemplo, foi criada a figura de uma sociedade unipessoal de responsabilidade limitada: pela primeira vez, uma única pessoa foi autorizada a constituir uma sociedade, por meio de um ato unilateral. A reforma do direito das sociedades, aprovada com o decreto legislativo nº. 6 de 17 de janeiro de 2003, estendeu esta possibilidade também ao SpA. Em ambos os casos, estão previstas certas obrigações, relativas ao pagamento de contribuições em dinheiro e publicidade. Em caso de incumprimento destas obrigações, o acionista perde o privilégio da responsabilidade limitada, no sentido de que, em caso de insolvência da sociedade, fica indefinidamente responsável por todas as obrigações surgidas durante o período em que era acionista ou único acionista.
  • Sociedades entre profissionais : trata-se de sociedades que podem ser constituídas com base em parcerias, sociedades de capital ou cooperativas, cujos membros se encontram inscritos num dos registos previstos pela legislação italiana (que prevê associações profissionais e colégios de profissões regulamentadas e associações entre profissionais notificados ao Ministério da Justiça para profissões não regulamentadas, como tradutores, intérpretes, administradores de edifícios, etc.). O objecto da actividade é de tipo técnico especializado: emissão de pareceres, juízo de viabilidade, concepção de obras, gestão associada de escritórios, laboratórios ou estúdios profissionais, estando em curso as actividades de natureza estritamente reservada a profissional inscrito em registo competência do único profissional associado. Colaboradores não profissionais também podem fazer parte das parcerias profissionais, desde que o controle da empresa permaneça com os parceiros profissionais.
  • Parceria de facto : não é necessária uma escritura escrita para o estabelecimento de parcerias . Na sua falta, é denominada sociedade de facto, que se rege pelas regras da sociedade simples se não comercial, ou se comercial, como sociedade desiguais. [2]
  • Sociedade oculta : é uma empresa formada por acionistas que não querem revelar a sua existência ao mundo exterior. Normalmente através de uma empresa oculta os sócios tendem a obter benefícios secretamente, portanto além de qualquer regra ou controle. [2]
  • Às vezes falamos de uma empresa aparente: note-se que, neste caso, não se trata de uma organização societária, mas refere-se à situação em que o comportamento de determinados sujeitos, que não podem ser legalmente definidos como sócios, se gera em terceiros , que entram em contato com estes, a confiança na existência de uma empresa que realmente não existe.

Lei da UE

Tipos de empresas

  • Empresa europeia : nasceu em 2001 para permitir a superação do direito das sociedades dos vários estados membros da União Europeia e para tornar certas regras directamente aplicáveis ​​e homogéneas às empresas que vierem a adotar o estatuto de SE (sociedade europeia). Para estas empresas, o investimento é expresso em ações com um capital social de pelo menos 120.000 euros. A constituição é possível através da fusão de duas empresas de diferentes estados ou através da criação de uma holding comum, ou através da transformação de uma sociedade por ações ou se uma empresa tiver uma filial no exterior por pelo menos dois anos, sujeito às regras da legislação local país. Tanto as sociedades por ações como as sociedades de responsabilidade limitada podem aderir ao estatuto SE.
  • Sociedade cooperativa europeia

Países anglo-saxões

Corporação profissional

Corporações profissionais ou sociedades de serviços profissionais são entidades corporativas reguladas por disposições específicas dos estatutos de empresas privadas em nome das quais profissões como advogados, arquitetos, engenheiros, auditores e médicos operam.

Diferem das formas tradicionais de associação [3] , pois o profissional titular não está imune às consequências de uma conduta qualificada como caso de negligência ou inexperiência. Ao contrário de outras formas de parceria , as sociedades profissionais têm a vantagem de excluir a responsabilidade solidária entre os condóminos.

As corporações profissionais podem ter um ou mais executivos, aos quais geralmente está associado um grau de responsabilidade maior do que o exigido pela forma de sociedade limitada. [4]

No direito civil privado dos Estados Unidos, as corporações profissionais , como as corporações comuns, têm dupla cidadania, uma no país em que elegeram sua sede social e a outra no estado em que a sede da empresa está fisicamente localizada (por exemplo, o local de produção de uma indústria de manufatura). Este direito à dupla cidadania também se aplica a sindicatos, associações de trabalhadores, sociedades de responsabilidade limitada, assuntos para os quais a lei estabelece que a cidadania é baseada no domicílio de cada membro. [5]
Esta regra de direito é útil para determinar a jurisdição territorial dos tribunais federais em disputas com um valor total de pelo menos $ 75.000 ( jurisdição diversa) e nas quais as partes em disputa - pessoas físicas e / ou jurídicas - tenham uma cidadania diferente. Isso cria uma vantagem competitiva sobre outras formas de associação decorrente da “ arbitragem ” entre as diferenças regulatórias existentes nas legislações dos diversos estados, bem como da possibilidade de interposição de recursos em maior número de tribunais federais territorialmente competentes.

Observação

  1. ^ Nota: neste contexto jurídico, "comercial" não tem o significado do atributo qualificativo utilizado para designar, no contexto económico / produtivo, empresas e actividades de venda, distribuição e afins ou adquirir produtos acabados e colocá-los o mercado (marketing).
  2. ^ a b Gian Franco Campobasso, manual do direito comercial , Lavis, UTET, 2007, p. 42, ISBN 978-88-598-0227-3 .
  3. ^ O que é uma Professional Corporation ou PLLC? , em Wolters Kluwer , 27 de maio de 2015. Recuperado em 18 de julho de 2017 .
  4. ^ Professional Corporation: Shreholder Liability and the Savings Clause , em Arkansas Law Review , vol. 42, 1989, p. 777.
  5. ^ 28 USC § 1332 (c) (1)

Bibliografia

Itens relacionados

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